行政立法 林沈节：论行政立法中法制统一原则的保障机制( 八 )
《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》的规定，民事裁判文书应当适用行政法规的，可以直接引用；对于规章，根据审理案件的需要，经审查认定为合法有效的，可以作为裁判说理的依据。换句话说，对于规章，法院在审理民事案件时，如果有必要适用，必须首先确定其是合法有效的。
地方人民法院对适用的行政法规与法律相抵触的案件，以及直接适用上位法的案件，作出了许多判决。如在汉阴县人民医院诉陈某某医疗损害责任纠纷一案中，二审法院认为《侵权责任法》为上位法，《医疗事故处理条例》为下位法。一审法院适用上位法《侵权责任法》认定本案并无不妥，故维持一审判决。
直接针对《机动车交通事故责任强制保险条例》有关条款与《道路交通安全法》相冲突并拒绝适用前者的案例已经多有出现。如在中国人民财产保险股份有限公司南召支公司与王林付、钟爱连、王留燕、王某某机动车交通事故责任纠纷一案中，法院认为《道路交通安全法》是全国人大常委会制定的法律，《交强险条例》是国务院制定的法规，法律是上位法，法规是下位法，上位法的效力要高于下位法，故在适用法律时，要优先适用上位法，而不能直接适用下位法。因此，法院排除适用作为低位阶的《交强险条例》，而适用作为上位法的《道路交通安全法》。在其他类似的案件中，法院也采用此原则作出判决。
法律与部门规章发生冲突时，法院也适用法律为上位法。例如，在上诉人中国银行股份有限公司某市分行二审民事判决书中，因与被上诉人方某某储蓄存款合同纠纷，二审法院认为《商业银行法》是全国人大常委会制定的，而《银行卡业务管理办法》是中国人民银行颁布的部门规章，效力和等级不同。《商业银行法》是上位法，《银行卡业务管理办法》是下位法，上位法优于下位法。
在地方政府规章的适用中，法院也是采用此一策略，优先适用上位法。如贠某某与某某局侵权纠纷一案中，《陕西省征用占用林地及补偿费征收管理办法》属于地方政府规章，而《物权法》的性质属于法律，因法律适用应当遵循上位法优于下位法的原则，当地方性法规、规章与上位法冲突时，适用上位法，而不适用地方规章，因此本案适用作为上位法的《物权法》，而不予适用《陕西省征用占用林地及补偿费征收管理办法》。
刑事案件
与《民事诉讼法》一样，《刑事诉讼法》中也没有明确法院审理刑事案件是否适用行政法规、行政规章。但根据《最高人民法院关于裁判文书引用法律、法规等规范性法律文件的规定》，法院的刑事裁判文书不会引用行政立法。但根据审理案件的需要，行政立法经审查认定为合法有效的，可以作为裁判说理的依据。
但是，行政法规在刑法和刑事审判中发挥着重要作用，特别是《刑法》第九十六条规定，行政法规以“国家规定”的形式引入刑事审判。该条规定:“本法所称违反国家规定，是指违反法律和全国人民代表大会及其常务委员会制定的决定、国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。”换句话说，犯罪嫌疑人违反行政法规，也是违反国家规定，也可能构成刑法犯罪。在刑法理论中，违反行政法规，危害正常行政秩序，依照行政刑法承担刑事责任的行为称为行政犯罪。行政违法是行政违法的基础，行政违法是由行政违法转化而来的。因此，不能否认行政违法性作为其本来属性，必须在违反行政法规范的前提下认定行政犯罪。因此，行政法规以“国家规定”的形式进入犯罪构成要件，成为刑事审判必须考虑的重要要件之一。在此前提下，法院还应审查行政法规是否符合上级法律的规定。
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