安蜜尔 道方图说｜都说要打击生产源头，那么到底如何揪出生产者？( 四 )
案件2: (2018)广东闽中2412号
新飞公司是“新飞”注册商标的所有人，并与七桂电器厂签订了商标许可合同，授权七桂电器厂在指定的涉嫌侵权产品上使用该商标，并同意新飞公司有权对使用该注册商标的产品质量进行监督，七桂电器厂必须无条件使用新飞公司制造的防伪标志、产品规格、证书及配套包装产品。涉嫌侵权产品的机身和包装箱上印有“新飞”标志，包装箱上还印有新飞公司的名称和地址。新飞公司声称联创公司没有提交足够的证据证明被指控的侵权产品是新飞公司制造的。
广东省高级人民法院认为，根据新飞公司的名称、商标、地址和被指控侵权产品上记载的合格证明等信息，以及新飞公司与七桂电器厂之间的商标许可合同，推定新飞公司制造了被指控侵权产品，并符合相关证据规则。新飞公司要推翻上述推定，应承担举证责任。但一审和二审都没有证明新飞公司与制造行为无关。而且，2017年4月七桂电器厂被撤销后，新飞公司还向被指控侵权产品提供了检验日期为“2017年7月”的证明，其声称被指控产品不是制造出来的说法难以成立。
四
被告的反证和证据的概率
01当被控侵权产品被认为是“生产者”时，被告往往予以否认，被动辩护不构成侵权，但没有进一步的证据对权利人主张的事实进行解释和推翻。如(2019)中华人民共和国最高人民法院第6209号案件，在被诉侵权产品包装袋正面标注“吉利瓦九桂花生”和“九桂花生”字样，包装袋底部印有宝日公司名称。花生包装袋背面还印着厂家(厂名)，地址是宝日公司住所。宝日公司声称不是生产者。
最高法院认为，百世兴公司已初步完成举证责任，证明宝日公司是被指控侵权产品的生产者。宝日公司声称被指控侵权产品包装袋上的电话号码不是其联系方式，但未提交其他证据推翻，应承担证据不足的不良后果。
当被告声称他不是生产者时，他可以声称被指控的侵权产品来自第三方。被告未提交正常市场交易中使用的购销合同、付款凭证、交货单等证据证明的，应当承担未能证明的相应后果。即使被告给出了自己主张的证据，仍然需要对被告的证据进行综合分析，并根据具体情况做出决定。
在(2019)中华人民共和国最高人民法院第6168号案件中，东虹陶瓷公司声称，被指控的侵权产品不是其生产的，提交的直接证据是经销商的证词和自己制作的销售单。
最高法院认为，经销商与东红陶瓷公司之间存在利益关系，因此在没有其他证据的情况下，很难推翻梅玮陶瓷公司关于所称侵权产品是东红陶瓷公司生产的主张。根据优势证据规则，二审判决认定，被指控的侵权产品是东红陶瓷公司生产的。同理，根据上述证据，二审法院认定梅玮陶瓷公司完成了初步举证责任，而东虹陶瓷公司未能提交充分证据证明其主张，应承担未能提供证据的相应不利后果。二审法院也遵守了有关举证责任分配的法律法规。东红陶瓷公司再审理由不能成立。
(2019)中华人民共和国最高法第3052号，中茂公司声称未授权或委托他人生产涉嫌侵权商品，其企业名称、厂名、生产许可证号未授权或委托他人使用，并提交了相关证据。具体包括公安局备案通知书、相关民事裁定、民事调解书、公安局出具的“印鉴检验鉴定书”、调查笔录、产品委托加工合同公证证明文件、周
最高法院认为，上述证据不足以证明本案中鱼香泉酒厂生产的涉嫌侵权的商品不是中茂公司授权或委托的。即使中茂公司在二审阶段提交的泸州市公安局出具的《印章验评证》，也能证明加盖在企业法人授权委托书上的印章， 张某某在取得中贸公司食品生产许可证时使用的企业法人身份证复印件和营业执照复印件与中贸公司网络接入证明上的印章不一致，但不能证明本案中玉香泉酒厂生产的涉嫌侵权商品不是中贸公司授权或委托的。
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